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 作者  heisego (海瑟戈)                                             看板  NTU 
 標題  Re: [校園] 2012的警察 = 傅校長年代軍警爪牙 ？                          
 時間  Tue Nov 20 22:48:01 2012                                               
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我在校慶當天已經PO過一篇對於校方舉措強烈不滿的文章，
然而，我還是想再藉這次機會強烈譴責學校的舉措，
並且我主張學校應對這次的「舉牌事件」主動出面道歉。

注意，我是「道德上」譴責台大，因為我認為台大這次完全合法。





1. 學校應看到法律理論與大法官解釋背後的保護精神

首先，我對於「單純的引警入校」並不反對，這是必須先強調的。
依照目前的公營造物理論，營造物擁有對於營造物利用關係的秩序權(Ordnungsgewalt)，
是以本得以行使所謂的家宅權(Hausrecht)，以驅離破壞秩序者。
因此公營造物於必要時得請求警察協助，甚至得自行依法設置警察。[註1]
台大在性質上屬於公營造物[註2]，連校警都可設置，
為維護營造物之秩序而請求警察協助，應無不許之理。

然而營造物權力(Anstaltsgewalt)係為德國過往「特別權力關係理論」下之產物，
隨著特別權力關係理論的破除，取而代之的是「重要性理論」(Wesentlichkeitstheorie)
此理論認為，在給付行政中，除了細節性、技術性之事項可由營造物自行決定外，
假若涉及對於人民基本權之限制，則仍須有法律保留原則之適用。 [註3]
也就是說，
台大能夠自行決定的事項為細節性、技術性事項，
如果牽涉到對於人民基本權利的限制，仍須有法律授權，台大方能為之。
然而，大學法之中，並無任何台大可以限制「言論自由」的授權規定。
因此台大根本就無權對於居民的基本權利加以限制。

尤其大法官解釋第445號中已然明白揭示「集會遊行」為人民之重大基本權利，
不得輕易限制之。
更何況居民的表論內容為「政治性言論」，
依照大法官解釋第414號之內容，更有高度的保護必要。





2. 學校漠視了比例原則與集會遊行法背後的意義

台大一開始請警察入校，並且僅於原地待命，以防範未然，尚在許可範圍。
然而之後卻授意請警察驅散抗議民眾[註4]，實在是讓我必須譴責。

做成舉牌之行政處分係由警方為之，而非台大所為。
而警方以「未事先申請之集會遊行為違法」為由，
因此舉牌示意此為「違法集會」，要求居民離散。
由於居民的確並未事先申請或報備，因此的確是構成「違法集會」。

有的人可能會問：既然是「違法」，還有什麼好說的？

沒錯，依照集遊法的標準，確實是「違法」。
但是為什麼集遊法要搞成「事先申請」合法呢？
今天五月，行政院通過集會遊行法修正草案，將集遊法從「申請制」改為「報備制」，
但是「事後懲戒制」就是遲遲無法推動。[註5]
但為什麼立法院要堅持不再改成「事後懲戒制」了呢？
理由就是因為過往集會遊行都是在交通要道上，
如果採事後懲戒制，對於交通通行的妨礙實在過於巨大。

這個理由是有說服力的。
但也是有論者認為應該分別處理，報備制應當限於「交通要道」，
不是交通要道的話，採事後懲戒制就足夠了。
但是因為過往集會遊行幾乎都是在交通要道上進行，
所以後來就沒有針對類型而差別處理，一律適用報備制。

台大能從集會遊行法修法的過程中，看到背後的意義嗎？

以前的「事前許可制」跟現行的「事前申請制」，乃至於最近的「事前報備制」，
就是「限制表意自由」越來越合乎「比例原則」的展現。
對於任何的言論，「限制言論自由」是例外，「禁止限制言論自由」才是原則。
只要言論的表現方式未達「明顯而立即的危險」(clear and present danger)，
都不可予以限制。[註6]
這就是憲法保障言論自由的精神。


再來回顧校慶當天的情況。


一群居民與學生坐在新體門外抗議，並未干擾到場內校慶典禮之進行。
而且當時已經有警察在新體門外守備，已足以維護當時會場之秩序。
而駐警隊居然授意警方舉牌，告知其為「違法集會」，
非常明顯地，駐警隊完全漠視了比例原則。

第一、校園不是交通要道，依照上述法理，這本應運用「事後懲戒」即足。
逕以「未事先申請而為違法集會」為由驅散民眾，完全是漠視集遊法的修法精神。

第二、當時情況十分平和，單以「物理上之隔絕力」隔絕民眾進入會場即足以維持秩序，
完全沒有必要性驅散民眾。

國慶慶典警察維持秩序也只是站在會場外隔絕滋亂民眾，並未舉牌驅趕。
而台大校慶居然直接對人家舉牌趕走，難道你台大校慶是比國慶典禮還要偉大嗎？






3. 結論：請台大出面為自己授意驅趕民眾的行為道歉

如上所述，由於驅趕民眾並非台大所為，而且的確當天集會違反集會遊行法，
因此本次舉牌之行政舉措完全合法。
然而上文中已謂：
(1)公營造物行使營造物權力時，亦不得任意限制人民之基本權利。
(2)本次言論為政治性言論，有高度保護之必要。
(3)集會遊行法的修法過程，展現了「限制言論」必須合乎比例原則之要求。
(4)當時情況平和，實無必要授意警方驅趕居民與學生。

因此本文認為，縱使舉牌之行政處分合法，
但是由上述之法理與法律精神，
台大漠視了對言論自由的尊重，以及違反比例原則的誡命。

雖然合法，但是道德上應被非難。
身為第一學府，作為學子表率，應出面為此事件道歉。







以上，供葉老師與同學參考。
若不贊成我的看法，亦可盡情噓文。


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註腳

[1]
張伯書，論公營造物利用關係，中正法研所學位論文，頁49，2011。
另外，自來水法第69條規定：「自來水事業對竊水或違章用水，須實施檢查及處理時，除
得依前條規定辦理外，並得隨時報請所在地憲警機關協助辦理。」
鐵路法第8條：「鐵路機構為維護治安、站，車秩序、客貨安全、保護路產、並協助從業人
員執行職務，得依法設置鐵路警察。」

[2]
參，最高行政法院 94 年度裁字第 00644 號裁定

[3]
陳清秀，依法行政與法律的適用，行政法2006，頁155。

[4]
http://www.cna.com.tw/News/aIPL/201211160107-1.aspx 中央通訊社報導
至於警方為何會舉牌警告遊行隊伍？鄭富書說，警方舉牌是駐衛警授意的，因為處理外來
人士在校園內抗爭，有時還是要借助法律規範，「台大是不得已的」。

[5]
http://www.moi.gov.tw/chi/chi_Act/Act_detail.aspx?sn=116 內政部修法動向

[6]
大法官解釋第445號援引「雙軌理論」。
早期美國著名案例為 Patterson v. Colorado
http://en.wikipedia.org/wiki/Patterson_v._Colorado


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◆ From: 140.112.4.192
→ yuting79:註腳標號打錯了，出現兩個註三                           11/20 22:52
感謝提醒。
※ 編輯: heisego         來自: 140.112.4.192        (11/20 22:53)
推 minche:推這篇 道德上有錯但在法律上是合理的                      11/20 22:53
推 ic6413:哈哈  你不知道有的人發文是為了自爽不是論述               11/20 23:06
推 revorea:推這篇 陳述清晰，就事論事。                             11/20 23:13
→ A1Yoshi:道歉不夠，應該要求下台。下台，之後發生的機會才真的有效  11/20 23:16
→ A1Yoshi:降低；道歉，不痛不癢。明年六月上任的，搞不好一樣再來一  11/20 23:17
→ A1Yoshi:次。                                                    11/20 23:17
我認為要求校長下台也是一個方向，但李嗣涔任期也要結束了，對他影響也不大。最主要
還是我認為要求鄭重道歉比較他們比較能接受。要是今天李嗣涔有傅斯年的風骨，我想他
一定會選擇馬上下台，以謝國人。之前幾位教授要求學校提出報告書，我認為是過輕了。
應該提出報告書以外，另外發信發函或透過媒體來公開道歉，懺悔自己未能恪守傅斯年校
長所留下的治校精神。
推 ccode:                                                          11/20 23:26
推 minche:下台到底能達成甚麼目的 可以不要鬧了嗎 狂咬著下台這點     11/20 23:35
→ minche:有點噁心                                                 11/20 23:35
推 yahiko:道歉只是面子難看  下台可是失去權力  當然有差             11/20 23:44
推 revorea:一樣是說明警察入校(非舉牌)的合理性，卻沒人質疑？        11/20 23:48
※ 編輯: heisego         來自: 140.112.4.192        (11/20 23:58)
推 uka123ily:不就是民主政治的課責嘛？ 還是台大其實不民主？         11/20 23:54
→ yahiko:不不  違反比例原則這前提就已足夠構成違法了               11/21 00:11
依照行政程序法第7條：
行政行為，應依下列原則為之︰
一、採取之方法應有助於目的之達成。
二、有多種同樣能達成目的之方法時，應選擇對人民權益損害最少者。
三、採取之方法所造成之損害不得與欲達成目的之利益顯失均衡。

但這是原則性規定。要從這一條導出學校授意警方驅離是「違法」，不是不可能，但是
論述上將是一件大工程。畢竟當時仍是警察自己裁量舉牌，駐警隊雖有授意，但真正的
決定權仍在警察手上。
※ 編輯: heisego         來自: 140.112.4.192        (11/21 00:22)
推 yahiko:可以從裁量逾越論述，但決定權還是在法官手上               11/21 00:24
→ yahiko:舉牌意味「行為違法」  而違法之事由為何就有待討論         11/21 00:25
→ heisego:違法事由就是沒有事先申請，由此可見現行集遊法之惡質      11/21 00:26
推 yahiko:是阿，再一次證明「依法行政」而不探討法，會變成怎樣       11/21 00:28
→ heisego:有些人中法實證主義的毒太深了                            11/21 00:45
推 oceanpitts:我以為下台影響不大，鄭重道歉才是比較困難的...        11/21 00:54
→ oceanpitts:道歉可不是不痛不癢的事，人要承認自己做錯太難太難     11/21 00:56
推 yahiko:坦白講道歉只要臉皮厚即可，但下台卻可以構成前例拘束       11/21 00:58
→ tom5707:既然都打"駐警"授意~所以當下判定原則是由駐警決定~為什麼  11/21 01:08
→ tom5707:都上綱到校長身上去~                                     11/21 01:09
很簡單。組織內部責任一體，上層都要負責。駐警隊授意，但是上層決策者也要承擔，
畢竟上層沒有約束好下面，所以這次不光李嗣涔，杜保瑞、鄭富書亦難辭其咎。
※ 編輯: heisego         來自: 140.112.4.192        (11/21 01:19)
推 leftbank:這篇有理。「舉牌」要道歉，不過要求下台就超過了。       11/21 01:28
推 yahiko:嚴重違反比例原則  要求下台是課責的表現之一               11/21 01:31
推 revorea:要求下台是為了成為有力的前例，道歉的力道略顯薄弱。      11/21 01:36
→ oceanpitts:呵，好吧我有點天真，我覺得下台對當事人來說反而輕鬆   11/21 01:37
→ oceanpitts:但以整個組織來看就是一種警告的案例了，是這意思嗎?    11/21 01:40
推 tchavelier:嗯                                                   11/21 01:51
推 etyiting:所以要求下台反而不是針對當事人，而是為了提供先例避免   11/21 07:34
→ etyiting:未來的主政者重蹈覆轍？之前從沒想過這問題，但感覺這其   11/21 07:35
→ etyiting:實挺重要的。                                           11/21 07:35
→ yahiko:就像傅斯年敢嗆聲，樹立了前例一樣                         11/21 09:45
→ oceanpitts:但是反之...個人做錯事只要下台就好，這也是問題吧(汗   11/21 11:18
推 lumber:推這篇                                                   11/21 11:19
→ oceanpitts:做錯事就跑，跑了就不用負後續責任，這樣真的好嗎...    11/21 11:19
→ oceanpitts:當然校長退休在即，所謂的留下來負責可能也是有限的     11/21 11:20
推 icy:我覺得這篇講得很好                                          11/21 11:23
→ icy:不過如果應要以「道德」譴責強逼校長道歉又是另一回事          11/21 11:23
→ icy:就像公車上不讓座給老弱婦孺道德上值得譴責                    11/21 11:24
→ icy:但要不讓座的人道歉，我想也有執行上的困難吧                  11/21 11:25
就看身為第一學府的校方有沒有這份自覺。他們要自甘墮落也沒有人能夠以法律相繩。
推 uka123ily:這完全不是博愛座的例子可以類比= =                     11/21 11:26
※ 編輯: heisego         來自: 140.112.4.181        (11/21 12:08)
推 yahiko:下台就是政治責任的最高表現  如果有法律責任當然另計       11/21 12:18
推 antibailan:抗議的學生根本是腦子有__,居民干你屁事?               11/21 12:40
撇開這次紹興事件的訴求與手段不談，我認為有社會關懷總是件好事。
推 ponyon:這學期修行政法推:p                                       11/21 13:35
推 poca:這篇好酷                                                   11/21 13:55
→ oceanpitts:y大，我以為自己犯的錯要自己用實質彌補，才叫負責任    11/21 14:02
→ oceanpitts:道歉，悔過，並且之後以行動悍衛他今天破壞的，除此之   11/21 14:03
→ oceanpitts:外還得表明支持那些價值的立場。不過這畢竟太理想了啦   11/21 14:04
→ oceanpitts:政治的責任與身為一個人的責任，那是不一樣的           11/21 14:06
→ oceanpitts:多數人重視的是形式的責任，但我還是覺得實質補償重要   11/21 14:08
推 hg7318480:                                                      11/21 14:34
推 Buchladen:                                                      11/21 14:51
→ yahiko:你提的是每一個個人都要為自己負責的層次  但校長是職位     11/21 14:58
→ yahiko:要有相對應的責任與要求  道歉是形式，下台是實質           11/21 14:58
→ yahiko:老實講檢視那些留下來負責的實例  結果都是在延續官位       11/21 15:00
→ oceanpitts:是呀，以台灣現況而言我說的根本是遙不可及的理想       11/21 15:14
→ yahiko:所以就現況來看，下台不但會痛，也能達到道歉的效果         11/21 15:15
→ oceanpitts:我可以了解你說的，但只願台灣有一日能走到理想的狀態   11/21 15:18
→ oceanpitts:否則做錯就跑、跑了來一個等級差不多的、做錯了再跑     11/21 15:18
→ oceanpitts:很抱歉我比較悲觀，這是我眼中的台灣下台文化...        11/21 15:19
→ yahiko:先一步一步來吧，先道歉後下台∼                           11/21 15:19
→ yahiko:不用悲觀啦，這是民主常見的景象，挑比較不爛的蘋果         11/21 15:21
→ yahiko:只要不被意識形態綁死，會越挑越好的                       11/21 15:21
→ oceanpitts:嗯，謝謝您的討論提供我對於下台這件事的不同觀點。     11/21 15:28
推 yahiko:不用道謝啦  大家交流意見嘛∼                             11/21 15:29
推 shine76:推，清流                                                11/21 22:11
推 norwor:antib才是腦子有__，那些人怎樣也乾你屁事，那你打這些是要  11/21 22:45
→ norwor:幹嘛？ 少在那邊鴕鳥裝清高                                11/21 22:48
→ icy:傅斯年精神和軍警不得入校園抓人的精神比較相關                11/21 23:01
→ icy:和言論自由無涉，除非我認知錯誤                              11/21 23:01
→ icy:所以要校長道歉是為恪守傅斯年精神，有點怪就是了              11/21 23:02
憲法第11條：人民有言論、講學、著作及出版之自由。
「大學自治」的概念，就是從憲法第11條言論自由保障導出來的。
大學自治底下又再派生：規章自治、人事自治、管理自治、財政自治、組織自治五原則。
其中拒絕警察入校，就是管理自治。
因此「言論自由--大學自治--管理自治」係屬一脈，自然有相關之處。
※ 編輯: heisego         來自: 140.112.4.192        (11/21 23:22)
噓 onthesea:台大合法->幹麻道歉 台大違法->趕快去告台大              11/22 00:07
→ onthesea:要校長出來道歉幹嘛 道歉又不痛不癢                      11/22 00:08
所以你認為「合法」就「合理」囉? 這位大大?
還是你覺得道歉是不夠的? 我不太懂你意思。
※ 編輯: heisego         來自: 140.112.4.192        (11/22 00:11)
→ icy:可能是我太駑鈍了，看不懂heisego大的推論                     11/22 00:31
→ icy:講學自由→大學自治我懂，但是言論自由→大學自治？            11/22 00:31
→ icy:大學自治的精神應該是講【學術自由】                          11/22 00:32
→ icy:學術自由和言論自由還是有差別的吧                            11/22 00:32
→ icy:至少台灣法律網看到大學自治解釋如是說：http://ppt.cc/he8r    11/22 00:32
當然可以這樣解釋。我用的「言論自由」是比較廣義的概念，就是當一般人在說憲法第11
條就是「言論自由」，內涵就是包括「講學自由」在內。如果要更嚴謹的界定，憲法第11
條應為「表意自由」，表意自由包含「狹義言論自由」與「講學自由」。這只是遣詞用字
上的一點差異，但我想我們的意思是一樣的。所以我更精確地來講，傅斯年校長捍衛了「
表意自由」的精神，但李校長這次沒有。這樣我們意思應無差異。另外，我所引的大學自
治內涵乃是成大許育典教授所提出。(月旦法學雜誌vol.201)
※ 編輯: heisego         來自: 140.112.4.192        (11/22 01:08)
推 uka123ily:因為學術自由是基於言論自由                            11/22 13:30

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